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中国企业英国投资规则

导读:中国鼓励有竞争力的国内企业开展境外投资和经营,亦允许有限制的境外间接投资,如境外证券投资。而本章仅论及境外直接投资。概述从事非金融/保险/证券行业的投…
中国鼓励有竞争力的国内企业开展境外投资和经营,亦允许有限制的境外间接投资,如境外证券投资。而本章仅论及境外直接投资。

概述
从事非金融/保险/证券行业的投资通常要取得两个政府主管部门的批准,即NDRC(国家发改委)和MOFCOM(商务部)的批准。同时还应到SAFE(外管局)进行批准和登记。除上述批准外,境外投资涉及国有资产的,可能还要取得国家国有资产监督管理委员会(SASAC)的批准。

未经必需的批准和登记,境外投资无法进行。首先,对于须经NDRC(国家发改委)批准的项目,在NDRC(国家发改委)批准之前签署的文件不具有法律约束力。其次,须经MOFCOM(商务部)批准的投资未经MOFCOM(商务部)批准则无法进行。最后,境外投资非经SAFE(外管局)批准并登记,不得将外汇汇往国外(尽管经NDRC(国家发改委)及SAFE(外管局)批准的前期费用可以于交易获批前汇往国外。)

从事金融/保险/证券行业的境外投资还须另行取得至少两项政府批准:一是相关的金融/保险/证券管理机构的批准,另一项是SAFE(外管局)的批准。

获取这些必需的批准可能需要数月的时间。中国的投资者必须提前做好规划,以便将该等批准对拟进行的境外收购的影响降至最低。

较之无需经过该等批准的买方,中国的审批体制将中国投资者置于竞争中的不利地位。卖方可能要求给予中国溢价以补偿其经批准所需的额外时间以及某项投资可能不获批准的风险。

优先投资与优惠政策
以下行业的英国投资被认为是重要投资,并可能在外汇、税收及海关方面享受优惠待遇:
生物制药
计算器制造
贸易与分销
仓储
运输
研发
金融/保险/证券
法律咨询
国家开发银行和中国进出口银行还提供利率优惠的特别贷款和其它金融服务,以支持下列重点境外投资:

补充国内资源所需的资源开发项目;
促进国内技术、产品、设备和劳务出口的生产和基础设施项目;
利用资源来保证贷款偿还的生产和基础设施项目;
利用国际先进技术或管理经验或配备国际专家的研发中心项目;
能够增强中国投资者的国际竞争力或促进国际市场开发的并购项目;
能够增强中国投资者的国际竞争力或促进国际市场开发的建设工程承包项目;
不同政府之间双边或多边经济合作产生的项目;以及
特定的国有企业成立的境外项目公司。

以上重点境外投资还能获得由中国出口信用保险公司和中国国家开发银行特别提供的境外投资保险承保(包括政治风险和金融风险)、风险咨询服务以及项目融资。

其它投资亦能得到税务、外汇和海关的支持,尽管该支持取决于境外投资在MOFCOM(商务部)及SAFE(外管局)年检中的良好表现。

MOFCOM(商务部)在其官方网站上公布了中国投资者的境外投资意向。MOFCOM(商务部)也向中国投资者提供境外投资服务,尤其是收集关于潜在东道国的信息并为中国投资者境外投资申诉提供帮助。

被禁止的投资
禁止向英国进行的投资包括:
危害中国主权、安全或公共利益的投资;
违反中国法律或政策的投资;
可能在中国违反其缔结的任何国际条约的投资;
涉及禁止从中国出口的特有工艺或者技术的投资;
违反英国法律或惯例的投资;
协助实施国际犯罪的投资。

交易安排
中国投资者通常面向境外以寻求更多获取外国技术、参与某一既有外国品牌、降低遭外国政府的保护主义贸易行动的风险或仅是利用某一良机。资源行业内的中国投资者也很活跃,其目的在于为中国消费取得长期的自然资源供应。

谈判中常涉及的重点包括:
商标许可— 中国投资者常会希望收购后获得外国品牌,外国卖方则希望保证特许权使用费。
取得专利和其它技术— 技术安排会很复杂,因为需要与卖方集团其它公司共享专利和其他技术。
卖方在过渡期(长期)内的支持— 境外投资经验有限的中国投资者可能需要协助,以建立其对新业务的控制,而外国卖方则希望限制其风险。
到目前为止,外国卖方和中国投资者的合资结构已在众多境外投资中使用。

非金融/保险/证券行业投资的批准
NDRC(国家发改委)批准与资源开发有关的和使用大量外汇的境外投资项目。MOFCOM(商务部)批准的则是境外股权收购、公司设立和地方企业的境外分支机构的设立项目。对于境外股权收购和新公司的设立,MOFCOM(商务部)着重于批准中国投资者设立境外公司的合资合同及章程。在许多情况下,NDRC(国家发改委)和MOFCOM(商务部)的批准都是必需的。

SAFE(外管局)审核中国投资者的外汇来源,登记境外投资并批准外汇汇出。
中国境外投资涉及国有资产的,还可能需要取得国家国有资产监督管理委员会(SASAC)的批准。

NDRC(国家发改委)的批准
中国投资者以其自身名义或通过其境外子公司进行境外投资均须在签署任何具有法律约束力的文件之前取得NDRC(国家发改委)的批准。

须经NDRC(国家发改委)批准的投资包括收购境外公司股权、经营管理权及其它相关权益。

金额3000万美元或以上的原油或矿产资源的境外投资必须经NDRC(国家发改委)核准,金额为2亿美元或以上的,则需经国务院批准。
金额为1000万美元或以上的其它境外投资需经NDRC(国家发改委)核准,金额为5000万美元或以上的,则须经国务院批准。
3000万美元以下的原油或矿产资源投资和1000万美元以下的其它投资需经省级NDRC(国家发改委)批准,如果中央管理企业只需向NDRC备案。

中国投资者汇出某些前期外汇费用亦需取得NDRC(国家发改委)批准。中国投资者可在申请批准境外投资本身前寻求该汇出批准。然而,该前期费用的金额将被视为境外投资总额的一部分。

如果中国投资者欲以资产(包括实物、知识产权、技术、股权或债权)投资于境外公司,该资产权益的价值须依评估价值或该资产权益的公允价值核定,并应向NDRC(国家发改委)提交有资质的资产评估机构出具的资产评估报告或其它第三方出具的可证明有关资产权益价值的文件,以用于其审查。

NDRC(国家发改委)在决定是否批准某项境外投资申请时会考虑以下事项:
符合:(i)中华人民共和国法律及产业政策,(ii)国际法原则;
国家主权、国家安全及公共利益;
经济和社会可持续发展的要求,以及中国国民经济发展所需的战略资源;
国家对产业结构调整的要求,促进有竞争力的国内技术、产品、设备及劳务的出口并引进外国先进技术;
中国对资本账户和外债的管理;
投资者投资实力。

NDRC需在受理申请之日起20个工作日内作出答复,最多延长10个工作日。前款规定的审批期限不包括NDRC(国家发改委)委托咨询机构进行评估的时间。

涉及境外竞标或收购项目的,当事人可要求NDRC(国家发改委)于7个工作日内签发一份确认函。然而,申请NDRC(国家发改委)的确认函,必须向NDRC(国家发改委)提交一份书面报告,说明该境外竞标或收购项目的一般信息,然后再向NDRC(国家发改委)提交请求其批准该境外投资的正式申请,NDRC(国家发改委)的确认函是必备的申请文件。

对中央企业进行的境外投资,NDRC(国家发改委)应于其收到规定的文件之日起七个工作日内向中国投资者签发一份备案证明。国务院的批准无时间限制。

签署任何具有法律约束力的相关文件前,必须取得NDRC(国家发改委)出具的项目批准文件或备案证明。办理外汇及其它各种登记亦须取得NDRC(国家发改委)出具的项目批准文件或备案证明。

MOFCOM(商务部)的批准
境外公司收购境外股权或管理权以及境外公司(不包括境外金融/保险/证券公司)的设立须经MOFCOM(商务部)批准。MOFCOM(商务部)和SAFE(外管局)还要求中国投资者在确定境外并购意向后在其向

MOFCOM(商务部)报批境外投资前提交一份报告。

MOFCOM(商务部)将对某些国家(包括英国)的投资批准权限下放给其省级分支机构。
然而,如果中国投资者为中央企业,MOFCOM(商务部)仍需审批。

MOFCOM(商务部)在决定是否批准某项申请时考虑的事项包括:
东道国的投资环境及安全状况;
东道国与中国的政治及经济关系;
中国的境外投资政策;
中国投资在东道国的布局;
国际条约项下的义务;
东道国为外国企业的合法权益提供的保护。

中国投资者自行决定境外投资的商业和技术可行性。

MOFCOM(商务部)的省级机构须于15个工作日内决定是否批准某项申请。需报MOFCOM(商务部)审批的,MOFCOM(商务部)省级机构应在5个工作日内进行初审,MOFCOM

(商务部)须于15个工作日内决定是否予以批准。其后的外汇及其它各种登记均需要提供由MOFCOM(商务部)或其省级机构(如适用)签发的批准证书。

MOFCOM(商务部)会同SAFE(外管局)于每年4月1日至6月15日对中国投资者设立的境外公司(不包括金融/保险/证券公司)进行年检,并对各项投资的后续事务进行管理。中央企业协同SAFE(外管局)对自己的境外投资进行年检。年检报告须于每年6月30日之前提交给MOFCOM(商务部)和SAFE(外管局)。各种后续登记和手续都需要年检证书。

年检结果分为一级、二级和三级。唯有属于一级的境外投资者有资格享受在后续几年中的各种境外投资优惠待遇。属于三级的境外投资如果次年未能改善其级别的,相关的中国投资者将于一年内不得进行任何新的境外投资。


SAFE(外管局)的批准

SAFE(外管局)在境外投资中发挥多种职能:
核实资金来源— SAFE(外管局)的职能在于核实中国投资者在向NDRC(国家发改委)和MOFCOM(商务部)申请批准前的外汇资金来源。外汇可能来源于中国投资者的自有外汇、人民币购汇及国内外汇贷款。SAFE(外管局)有30天时间对外汇来源提出意见。实物投资、外国援助项目资金以及国务院批准的战略投资的资来源不由SAFE(外管局)负责核实。
外汇批准、登记和汇出— 境外投资一经NDRC(国家发改委)和MOFCOM(商务部)批准,SAFE(外管局)即对其进行登记并批准汇出外汇。未经SAFE(外管局)批准,外汇不得汇往国外。
境外账户开立— 中国投资者需开立境外账户的,须经SAFE(外管局)批准。
投资后监管— SAFE(外管局)会同MOFCOM(商务部)或中央企业(视情形而定)于每年4月1日至6月15日对中国投资者设立的境外公司进行年检并管理投资后的各种事务。

前期费用可于中国相关主管部门批准交易前汇出中国。前期费用一般不超过总投资计划的15%(前期费用超过总投资计划的15%的,该等前期费用须经SAFE(外管局)特别批准)。

自前期费用汇出之日起六个月内交易未获中国主管部门批准的,该前期费用资金的余额必须调回中国。

境外公司会计年度结束后六个月内必须将境外投资产生的利润汇回中国。中国投资者还必须于该境外公司会计年度结束后六个月内向SAFE(外管局)提交其境外投资的会计报表。任何转让境外投资获取的收益都必须自该转让结束之日起30日内调回中国。此外,中国投资者从境外公司解散或清算中获取的资产亦须调回中国。

中国投资者设立的境外公司可在东道国筹集资金。然而,除非SAFE(外管局)另有批准,中国投资者或任何中国国内银行或其它中国国内实体均不得以任何形式为该境外公司提供外汇担保。

SASAC及财政部的批准
除NDRC(国家发改委)和MOFCOM(商务部)的批准以及SAFE(外管局)的登记和批准外,使用国有资产进行的境外投资还须经SASAC批准。有这样的要求是因为政府希望防止国有资产流失。

实物资产的评估— 将被投资境外的国有实物资产须经有资质的评估机构评估并经SASAC(或其相关省级机构)核实。经SASAC确认的评估价值一般会作为投资价值的依据。
产权登记— 将要投资境外的国有资产在投资前后均须向SASAC(或其相关省级机构)进行产权登记。

首次登记须于NDRC(国家发改委)和MOFCOM(商务部)批准后、SAFE(外管局)批准汇出投资资金前进行。第二次登记须在中国投资者设立的境外公司成立之日起60日内办理。如果境外公司发生任何重大变更(如国家在境外公司中的投资的增减)或设立分支机构或通过再投资方式取得某项目中的控股地位的,须自取得相关中国政府批准或该分支机构成立(视情形而定)之日起60日内办理SASAC登记。产权登记由SASAC(或其相关省级机构)于每年9月30日前审查,其也是向SAFE(外管局)办理登记、外汇汇出批准以及实物投资资产出口所必需的。

产权登记还须向财政部(或其相关分支机构)备案。受中央或地方政府监管的境外公司的下列重大事项则须经财政部(或其相关分支机构)或国务院(如适用)批准:
境外发行债券、发行股票、上市及其它金融活动。境外公司通过借款和发行债券所筹集的资金或不可调回中国;
超过境外公司净资产值50%的投资;
境外公司股本的任何变更;
向外方转让国有资产或股权,导致其丧失控股地位;
境外公司的任何分立、合并、重组、出售、解散或破产申请;
境外公司的其它重大事项。

财政部(或其相关分支机构)或国务院(如适用)自其收到必备文件之日起十个工作日内决定是否批准该重大事项。下列事项向财政部(或其相关分支机构)备案即可。
‧ 境外公司再投资累计低于其净资产值的50%;或
‧ 任何发生于境外公司的子公司而非该境外公司本身的「重大事项」。

金融/保险/证券行业投资的批准
金融/保险/证券机构在进行金融/保险/证券行业的境外投资前须经中国金融/保险/证券主管部门的批准。拟进行金融/保险/证券行业境外投资的非金融/保险/证券机构,不仅要取得中国金融/保险/证券主管部门的批准,还须经其行业主管部门批准。

中国金融/保险/证券主管部门为:金融行业为中国银行业监督管理委员会(CBRC);保险行业为中国保险业监督管理委员会(CIRC);证券行业为中国证券监督管理委员会(CSRC)。各主管部门对其批准的中国投资者及其境外投资有广泛的管辖权,负责监督和管理金融/保险/证券行业的境外投资的各个方面。
SAFE(外管局)登记和SASAC批准亦适用于金融/保险/证券行业的境外投资。

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